Qui doit utiliser ce formulaire ?
Il n’est pas obligatoire de produire ce formulaire à moins qu’il y ait une distribution de revenus d’une société d’investissement étrangère passive (PFICs) dont une personne américaine est actionnaire ou une disposition des actions d’une PFIC par donation, décès et la plupart des types d’échanges ou de redemtptions par ailleurs non imposables. Cependant, les contribuables ou les préparateurs ne trouveront pas de déclaration à cet effet nulle part dans les instructions du formulaire ou dans les règlements applicables de l’IRS.
Le formulaire doit être produit pour calculer l’impôt dû sur toute « distribution excédentaire » d’une PFIC ou sur toute cession de celle-ci. En général, une « distribution excédentaire » est une distribution (après la première année) qui dépasse 125% de la distribution moyenne des trois années précédentes. Toutes les cessions semblent être traitées comme des distributions excédentaires et sont traitées de la même manière que les distributions supérieures à 125% de la moyenne des distributions.
Dans la plupart des cas, une personne américaine qui a une participation directe ou indirecte dans une PFIC est tenue de produire ce formulaire s’il y a des distributions excédentaires ou si le contribuable veut choisir une méthode d’imposition courante. La propriété indirecte inclurait un partenaire dans toute société de personnes qui possède des actions de toute PFIC et un bénéficiaire de toute fiducie ou succession qui possède des actions de toute PFIC.
Ce formulaire ne doit pas être utilisé par ceux qui ont des investissements dans une société de personnes étrangère où la société de personnes ne possède aucune action d’une quelconque PFIC. Une société de personnes n’est pas une PFIC même si tous ses revenus proviennent d’investissements passifs. Il en va de même pour toute fiducie ou succession qui ne possède pas d’actions d’une PFIC. Une PFIC est une société (par définition) et dans la plupart des cas, une fiducie ou une société de personnes ne serait pas une PFIC. (Il peut y avoir des cas où l’IRS soutiendrait qu’une fiducie étrangère ou une société de personnes étrangère possède les caractéristiques d’une société).
Une règle spéciale s’applique aux actionnaires américains d’une société étrangère contrôlée qui répondrait à la définition d’une PFIC. Les actionnaires américains d’une société étrangère contrôlée (CFC) qui est une société de portefeuille personnelle étrangère (ou qui répond autrement aux critères d’une PFIC) ne devraient pas produire un formulaire 8621 tant qu’ils sont assujettis à l’impôt sur le revenu de placement de la CFC. Toutefois, si la CFC possède des actions d’une PFIC, elle pourrait être tenue (ou choisir) de produire ce formulaire et le revenu de la PFIC passerait alors par la CFC aux actionnaires américains.
Le fait d’avoir à produire ce formulaire pour payer l’impôt sur le revenu courant d’une PFIC peut être évité lorsque le seul propriétaire américain d’une société étrangère a choisi que la société étrangère soit imposée comme une entité ignorée et lorsque la société étrangère n’a pas investi dans une PFIC.
Ce formulaire ne doit pas être produit par les bénéficiaires d’une fiducie étrangère à moins que celle-ci n’ait investi dans une PFIC. Toutefois, lorsqu’un trust étranger présente les caractéristiques d’une société, le trust pourrait être considéré comme une PFIC par l’IRS. L’IRC, les règlements de l’IRS et les instructions de l’IRS relatives au formulaire 8621 font tous explicitement référence à la PFIC en tant que société. Nous ne pensons pas qu’il soit de l’obligation d’un contribuable de présumer qu’une fiducie doit être traitée comme une société.
Quelles sont les informations requises ?
Le formulaire 8621 ne fait que deux pages, mais les instructions consistent en sept pages d’informations très confuses. La confusion est causée par le fait que le formulaire est essentiellement un choix de payer des impôts actuellement sur la part proportionnelle de l’actionnaire du revenu de la PFIC. Il existe deux méthodes pour choisir de payer des impôts courants sur le revenu d’une PFIC et une méthode d’imposition par défaut si aucun choix n’est fait.
La méthode par défaut implique une attribution compliquée d’une « distribution excédentaire » (telle que définie ci-dessus) aux années fiscales antérieures au cours desquelles le contribuable était actionnaire. Pour chacune de ces années, l’impôt sur le revenu est calculé sur la base de la tranche d’imposition la plus élevée pour cette année-là, même si le contribuable peut avoir été dans une tranche d’imposition marginale beaucoup plus basse. Pour toutes les années jusqu’en 1993, le taux maximal était de 39,6 % et pour les années fiscales de 1992 à 1986, le taux maximal était de 33 %. Avant 1987, les règles relatives aux PFIC n’existaient pas et les distributions excédentaires étaient traitées comme des revenus ordinaires pour ces années-là. Après le calcul de l’impôt, il y a un intérêt (composé quotidiennement) sur l’impôt pour chacune de ces années. Toutefois, la loi applicable prévoit que le total de l’impôt et des intérêts ne dépassera pas le montant de la distribution.
Cette forme punitive d’imposition peut être évitée en choisissant de payer l’impôt sur le revenu courant de la PFIC de l’une des deux manières générales.
L’une des méthodes consiste en un système de « mark-to-market » basé sur le prix de liste des fonds communs de placement étrangers cotés en bourse. En pratique, la réglementation de l’IRS concernant la méthode d’évaluation à la valeur du marché est extrêmement stricte et seuls quelques fonds communs de placement étrangers seraient admissibles.
L’autre méthode est appelée « Qualified Electing Fund » (QEF) et exige des informations détaillées de la part de la PFIC. Afin d’utiliser le choix QEF, les actionnaires américains doivent posséder suffisamment d’actions pour obliger les gestionnaires du fonds à fournir les informations requises pour que les actionnaires puissent calculer leur part du revenu de la PFIC chaque année.
Quand est-il dû ?
Le formulaire doit être déposé avec la déclaration de revenus du contribuable américain pour chaque PFIC distincte dans laquelle le contribuable est actionnaire.
Où doit-il être déposé ?
Il doit être déposé auprès du centre IRS auquel le contribuable envoie sa déclaration ou à l’adresse de Philadelphie ci-dessus. Si le contribuable n’est pas tenu de déposer une déclaration de revenus, alors des copies du formulaire 8621 doivent être envoyées au centre de l’Internal Revenue Service, POB 21086, Philadelphie, PA 19114.
Combien de temps faut-il pour le préparer ?
L’IRS estime que le temps nécessaire à la préparation de ce formulaire est d’environ sept heures, sans compter le temps nécessaire pour se renseigner sur le formulaire et le temps nécessaire à la tenue des dossiers tout au long de l’année. Le temps réel dépendra du choix effectué par le contribuable. La déclaration des revenus selon la méthode de l’évaluation au prix du marché ne prend pas beaucoup de temps. La déclaration du revenu selon l’option QEF peut prendre sept heures (ou plus), selon la façon dont les informations sont fournies par la SPEP. Si la SPEP effectue des distributions en espèces qui ne dépassent pas 125 % de la moyenne des distributions des trois années précédentes, la préparation du formulaire peut ne prendre que quelques minutes. Lorsque le formulaire est utilisé pour calculer l’impôt sur une distribution excédentaire, la préparation du formulaire pourrait prendre beaucoup plus de sept heures.
Pourquoi se conformer ? (Pénalités)
Lorsqu’il n’y a pas de distribution aux actionnaires, il n’y a pas de pénalités explicites pour un défaut de production du formulaire. En général, il est à l’avantage d’un contribuable américain de produire ce formulaire et de faire le choix de payer des impôts sur le revenu courant de la PFIC. Si le choix n’est pas fait de payer des impôts sur le revenu courant de la PFIC, toute distribution future peut être soumise à l’impôt punitif sur les distributions excédentaires. En outre, le choix du QEF peut permettre au contribuable de conserver les avantages du taux d’imposition inférieur sur les gains en capital à long terme réalisés par la PFIC.
Le formulaire 8621 est un choix qui peut être déposé par les actionnaires d’une société étrangère qui est une « société d’investissement étrangère passive » ou PFIC. Une société étrangère est une PFIC si 75 % ou plus du revenu brut de la société pour son année fiscale est un revenu passif tel que défini dans la section 1297(b) du code des impôts, ou si au moins 50 % de la valeur moyenne des actifs de la société pour son année fiscale est attribuable à des actifs utilisés dans la production de revenus passifs ou détenus pour la production de revenus passifs. Le formulaire doit être préparé pour chaque PFIC dans laquelle le contribuable est un investisseur et souhaite choisir une méthode d’imposition courante sur la part de l’actionnaire dans le revenu de la PFIC. L’étendue du pourcentage de propriété de la PFIC par la personne américaine n’est pas un facteur à prendre en compte pour la production de ce formulaire.
Si une fiducie étrangère investit dans des fonds communs de placement étrangers (PFIC), ces fonds sont réputés être des sociétés d’investissement étrangères passives en vertu de la loi fiscale américaine et le concédant américain peut vouloir produire un formulaire 8621 pour chacun de ces fonds, chaque année.
En plus du coût de préparation des formulaires, le concédant peut perdre le bénéfice de tout taux d’imposition des gains en capital à long terme sur la vente des fonds communs de placement étrangers et perd effectivement le bénéfice de tout report d’impôt qui serait autrement disponible.
Les instructions du formulaire 8621 indiquent que les revenus passifs sont définis dans la section 1296(b) du code des impôts, mais cela semble être une coquille car la définition du terme est incluse dans la section 1297(b). Cette section définit le revenu d’investissement passif par référence à la définition du revenu d’une société holding personnelle étrangère (tel que défini dans la section 954(c)) avec certaines exceptions. La section 954(c) du code des impôts définit les revenus des sociétés holding personnelles étrangères comme comprenant les intérêts, les dividendes, les loyers, les redevances et les annuités, les gains (mais pas les pertes) provenant de la vente d’actifs qui produisent des intérêts, des dividendes, des loyers, des redevances et des annuités, les gains provenant de certaines transactions de marchandises, les gains en devises étrangères et les revenus qui sont équivalents aux intérêts ou aux dividendes. Toutefois, il existe certaines exceptions lorsque ce type de revenu est gagné dans le cadre d’un commerce ou d’une entreprise active, les revenus des concessionnaires et certains revenus provenant de « personnes » liées.
Des copies des formulaires fiscaux et des instructions de l’IRS sont disponibles sur leur site web à l’adresse
https://www.irs.gov/forms-instructions
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